热门试卷

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[考点] 债权让与
[解析] 根据《合同法》第80条第1款规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”本题中，甲、丙间的债权让与协议，自通知乙时对乙发生效力，B选项正确。然而就债权让与协议本身的效力，则不以通知债务人为其生效要件，而是自协议成立时即生效，故A选项错误。根据《合同法》第83条规定：“债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。”本题中，债务人乙对甲亦享有到期债权，故乙可对受让人丙主张债的抵销，C选项正确。根据《合同法》第82条规定：“债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。”本题中，甲对乙的债权已过诉讼时效，乙对甲享有抗辩权，现甲对乙的债权转让给丙，故乙得对丙主张该抗辩权，D选项正确。本题答案为BCD。

本题涉及行政诉讼受案范围、国家赔偿的构成要件。根据《合同法解释 (一)》第9条规定和《城市房地产管理法》第44条规定，并没有规定预售合同登记后生效，登记不是对预售合同效力的确认行为，因此对李某和甲公司的权利义务并没有产生实际影响，不属于行政诉讼受案范围。由于甲与本案的审理结果有利害关系，可以作为第三人参加诉讼，而区房地产管理局在备案登记时没有尽到审查职责，其本身并不违法，不符合国家赔偿的构成要件。

[解析] 本题考点是交付的形式和动产物权的转移方式。交付是基于法律行为让与动产所有权时，动产物权变动的公示手段，分为现实交付和观念交付。所谓观念交付包括简易交付、占有改定、指示交付三种，《物权法》第29条、第30条和第31条分别规定了三种观念交付。本案中甲对丙的交付不属于现实交付，因为构成交付必须有让与人的意思，受让人自行占有标的物的，不构成交付；同样也不构成指示交付，因为本案中乙作为赠与合同的受赠人，不能就尚不拥有所有权的物进行让与。对于交付的效力，我国实行的是生效要件主义，即非经交付不产生动产物权让与的效力。《物权法》第27条规定，动产所有权的转让和动产质权的设立等，除法律另有规定外，自交付时发生效力。结合上述全部规定，本题的逻辑思路应当是：甲与乙之间订立了赠与合同，但因尚未交付，动产所有权未发生变动。乙虽承诺将小狗送给丙，但乙处分的是尚未拥有的动产，因此乙对丙的赠与合同未生效。丙只能作为乙的代理人前去受领小狗，但由于小狗跑丢，使得让与人无法基于其让与的意思进行交付。因此，交付并未实际发生，丙也不能合法占有小狗，小狗所有权仍为其原所有人享有。C项是正确的。

理由：本题考查抵押登记的效力。《担保法》中规定的抵押登记的效力共有两种情况。一种是针对《担保法》第42条规定的财产，抵押登记是抵押合同生效的要件；另一种则是针对第 43条规定范围以外的财产，“当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。”本案中进行抵押的财产――电脑并不属于《担保法》第41条规定的情况，因此抵押登记是对抗第三人的条件。唐某与贾某之间的抵押合同没有经过登记，抵押合同自签订之日起生效，但不能对抗第三人，因此贾某无权要求宋某返还电脑。

[测试点] 质押合同的生效要件。
[解析] 《担保法》第76条规定：“以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，应当在合同约定的期限内将权利凭证交付质权人。质押合同自权利凭证交付之日起生效。”《担保法解释》第99条规定：“以公司债券出质的，出质人与出质权人没有背书记载‘质押’字样，以债券出质对抗公司和第三人的，人民法院不予支持。”故C项正确。

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[考点] 试用买卖
[解析] 试用买卖，是指当事人双方约定，于合同成立时，出卖人将标的物交付买受人试验或检验，并以买受人在约定期限内对标的物的认可为生效要件的买卖合同。一般认为，试用买卖约定由买受人试验或检验标的物，并以买受人对标的物的认可为生效条件。依照《合同法》第171条的规定，试用买卖的买受人在试用期内可以购买标的物，也可以拒绝购买。试用期间届满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为购买。另外，试用人全部或部分支付价款、或就标的物为试验、检验以外的行为时，如将该物转卖或转租的，虽未明确作出购买的意思表示，也应视为购买。
在本题中，一方面，B市乙公司在9月4日送设备5台到甲公司让甲公司试用，试用期为2个月，即试用期为9月4日到11月4日，在10月初，甲公司将乙公司给其试用的设备中的两台低价转让给丙公司，依照上文的分析，对于这2台设备，甲公司虽未明确作出认可的意思表示，但由于其进行了试验、检验以外的行为，应视为购买。所以，对于甲公司租赁给丙公司的这两台设备，在甲公司转让给丙公司时就已经视为购买，购买时间为l0月初。另一方面，依照上文中《合同法》第171条的规定，试用期间届满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为购买，因此，11月4日，甲公司和乙公司约定的试用期满，甲公司未作是否购买的意思表示，则视为甲公司购买。所以，对于乙公司交由甲公司试用的设备中没有转让给丙公司的3台，在试用期满，即11月4日，视为购买。

【真题解析】本题所考查的考点是合同的成立要件。合同成立需要经过要约与承诺两个阶段。要约是希望和他人订立合同的意思表示。要约的性质属意思表示，承诺是针对要约的意思表示。乙公司看后保持沉默，沉默即以消极的不作为方式进行意思表示。既然行为人无动于衷，那么沉默的法律意义受到法律严格控制，其仅在两种情形下才有意思表示的效力。一是法律有明文规定的，二是当事人事先约定的。本题中显然不存在当事人的约定。所以只能从前者分析。在我国法律视野内，法律明文规定的沉默的效力，有积极的，也有消极的。(1)积极的效力：①《合同法》第171条规定，试用买卖中试有期届满，买受人的沉默视为购买；②《民法通则》第66条第1款规定，本人知道他人以本人名义代理而不作否认的，视为同意；③《担保法解释》第54条第2款规定，共同共有人明知个别共有人擅自将共有财产抵押而未表示异议的，视为同意。(2)消极的效力：①《合同法》第47条第2款规定，第三人催告后，限制行为能力人的法定代理人沉默的，视为拒绝；②《合同法》第48条第2款规定，第三人催告后，无权代理的被代理人沉默的，视为拒绝。除此之外，沉默不是具有意思的效力。