热门试卷

[考点] 保险合同纠纷的管辖
[解析] 最高人民法院《民诉意见》第 25条：“因保险合同纠纷提起的诉讼，如果保险标的物是运输工具或者运输中的货物，由被告住所地或者运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地的人民法院管辖。”
　　《民事诉讼法》第26条：“因保险合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者保险标的物所在地人民法院管辖。”
　　第19条：“中级人民法院管辖下列第一审民事案件：
　　(一) 重大涉外案件；
　　(二) 在本辖区有重大影响的案件；
　　(三) 最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。”
　　因东方运输公司只是对其公司的办公财产投保，所以在发生纠纷后只能由投保财产所在地法院和被告住所地法院管辖，故AC项正确；B项企图混淆运输公司的办公财产和运输工具或者运输中的货物，其错误是因为该保险合同纠纷保险标的物不是运输工具或者运输中的货物，所以投保公司登记注册地法院无权管辖。
　　《民事诉讼法》第19条：“中级人民法院管辖下列第一审民事案件：
　　(一) 重大涉外案件；
　　(二) 在本辖区有重大影响的案件；
　　(三) 最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。”
　　因而，D项也是没有法律依据的。

[解析] 执行程序的启动与执行和解
[解析] 本题考查了执行程序的启动与执行和解。《民事诉讼法》第155条规定：第二审人民法院审理上诉案件，可以进行调解。调解达成协议，应当制作调解书，由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。调解书送达后，原审人民法院的判决即视为撤销。本案中，二审调解由欧阳按照一审判决向旅店赔礼道歉、消除影响、恢复名誉，尽管调解的结果与一审判决结果相同，但是调解书送达后一审判决仍然是视为撤销的，旅店申请执行的依据应当是调解书，而不是一审判决。A选项不正确。
执行程序的启动有两种方式：一是由当事人申请，二是由审判庭移送执行机构。《执行规定》第19条规定：生效法律文书的执行，一般应当由当事人依法提出申请。发生法律效力的具有给付赡养费、扶养费、抚育费内容的法律文书、民事制裁决定书，以及刑事附带民事判决、裁定、调解书，由审判庭移送执行机构执行。本案中的调解书应当由当事人申请启动执行程序。B选项正确。
《民事诉讼法》第219条规定：申请执行的期限，双方或者一方当事人是公民的为1年，双方是法人或者其他组织的为6个月。本案中，双方当事人中有一方是公民，所以说双方申请执行的期限都是1年。 C选项不正确。
《民诉意见》第266条规定：一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。执行和解后一方当事人不履行和解协议的，法院应当在当事人申请执行原生效法律文书时恢复对原生效文书的执行，而不是由法院强制执行和解协议。D选项不正确。

[解析] 必要共同诉讼人的关系包括两种：一是外部关系，即必要共同诉讼人与对方当事人之间的关系。二是内部关系，即必要共同诉讼人之间的关系，主要体现在其中一人的诉讼行为对他人的效力问题。对此，《民事诉讼法》第53条第2款规定，共同诉讼的一方当事人对诉讼标的有共同权利义务的，其中一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承认，对其他共同诉讼人发生效力。因此，选项AD是正确的。

《民事诉讼法》第37条规定：“人民法院之间因管辖权发生争议，由争议双方协商解决；协商解决不了的，报请它们的共同上级人民法院指定管辖。”可见，必须是 A市和B市共同的上级法院才有资格指定管辖，在本案中由于二者处于不同省份，所以只能由最高人民法院指定管辖，D正确，这与原告还是被告的住所地无关。关于执行先后的问题，不要与所有一般债权人在债务人没有破产的情况下谁先申请执行谁先获得还款的规定混淆。

暂无解析

[考点] 按撤诉处理的有关规定
[解析] 《民事诉讼法》第129条规定：“原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决。”本案之情形即属于原告经传票传唤后无正当理由拒不到庭的，依法应按撤诉处理。

[解析] A错误，B、C项正确。依《行政诉讼法解释》第90条规定：“行政机关根据法律的授权对平等主体之间民事争议作出裁决后，当事人在法定期限内不起诉又不履行，作出裁决的行政机关在申请执行的期限内未申请人民法院强制执行的，生效具体行政行为确定的权利人或者其继承人、权利承受人在90日内可以申请人民法院强制执行。”依《行政复议法》第8条规定：“不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定的，依照有关法律、行政法规的规定提出申诉。不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理，依法申请仲裁或者向人民法院提起诉讼。”此处的“诉讼”是指民事诉讼，而不得提起行政诉讼或申请行政复议。故选BCD。

《最高人民法院关于适用{中华人民共和国民事诉讼法)若干问题的意见》(以下简称《民诉意见》)第18条规定：“因合同纠纷提起的诉讼，如果合同没有实际履行，当事人双方住所地又都不在合同约定的履行地的，应由被告住所地人民法院管辖。”因此，本案应以被告住所地乙市人民法院管辖。

[考点] 第二审法院在第二审程序审理中的调解
[详解] 《民事诉讼法》第90条和《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第13条规定，本题中双方达成调解协议后被上诉人虽然当场将钱款付清，似乎属于民诉法第90条所规定的可以不制作调解书的情形，但还应注意本题中被上诉人提出了制作调解书的请求，并且二审法院的调解结果除终结纠纷外，还具有对一审法院的判决效力发生影响的功能，在二审法院作出调解书之后，一审判决即视为撤销，故法院应制作调解书。本题正确答案应为C。

本题考查诉讼代理人的代理权限。 《民事诉讼法》第59条第1、2款规定：“委托他人代为诉讼，必须向人民法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书。授权委托书必须记明委托事项和权限。诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权。”本题中，张强在委托书中注明了由张志全权代理，但并无具体授权，根据《民诉法意见》第69条规定，授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的，诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉。张志作为委托代理人，有权行使申请回避、提出管辖权异议、申请复议、陈述案情、提供证据、质证和辩论等与实体权利关系不大的诉讼权利，但是无权代为要求进行和解，因此答案为B。

[考点] 起诉的条件
[解析] 最高人民法院《关于审理名誉权案件若干问题的解答》之二问：当事人在公共场所受到侮辱、诽谤，经公安机关依照治安管理处罚条例处理后，又向人民法院提起民事诉讼的，人民法院是否受理答：当事人在公共场所受到侮辱、诽谤，以名誉权受侵害为由提起民事诉讼的，无论是否经公安机关依照治安管理处罚条例处理，人民法院均应依法审查，符合受理条件的，应予受理。因此 A、B项错误。
《民诉意见》第153条规定：当事人超过诉讼时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后查明无中止、中断、延长事由的，判决驳回其诉讼请求。由此C项错误。

[解析] 根据《民事诉讼法》第187条，AC项正确，B项错误。根据《民事诉讼法》第]88条，只要人民检察院提出抗诉，人民法院就应当接受，并不需要院长提交审判委员会讨论，选项D错误。

[解析] 诉前停止侵犯专利权行为
[解析]《专利法》第61条规定，专利权人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其专利权的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。这个规定与英美法系中所谓的临时禁令暗合。这一条款其意义在于：对于正在实施或者即将实施的专利侵权行为及时有效地子以制止，防止造成难以弥补的损失和后果。因此，选项A、C正确，选项；B错误。《最高人民法院关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》第16条规定，人民法院执行诉前停止侵犯专利权行为的措施时，可以根据当事人的申请，参照民事诉讼法第74条的规定，同时进行证据保全。人民法院可以根据当事人的申请，依照民事诉讼法第92条、第93条的规定进行财产保全。因此，根据该司法解释，甲公司可以在起诉前向法院申请诉前证据保全。选项D正确。

[解析] 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第67条规定，在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。因此AB项错误，C项正确。该规定第8条第2款规定，对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认，D项正确。