热门试卷

[考点] 股东对公司的请求解散权
[解析] 股东解散请求权是保护中小股东的重要制度之一，目的是在公司经营管理因某些原因陷入僵局的情况下，赋予中小股东一把“钥匙”，打破僵局，终结僵持状态，取回被套牢在公司中的资本投入。
A项：本案中，赵某和林某之间的分歧和对立虽然客观上导致了公司的僵局的出现和公司盈利能力的下降，但二人的行为实际上属于正常行使自己的股东权利，且就此纠纷本身看，也不能跳过公司直接要求追究两大股东的责任。
B项：关于股东的股份回购请求权，《公司法》第75条规定了3种情况：(1)公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并a符合公司法规定的分配利润条件的；(2)公司合并、分立、转让主要财产的；(3)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。很明显，本案情况并不属于其中任何一种情况，因而不符合公司回购股份的条件。
CD项：《公司法》第183条规定，公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权10%以上的股东，可以请求人民法院解散公司。值得注意的是，本条规定要求的股东持股比例为10%以上，尹某持股仅为9%，因而需要再联合持股l%或者1%以上的股东才能提起解散公司的请求诉讼。故本题C项错误，D项正确。

[考点] 司法赔偿[解析] 依《国家赔偿法》第31条规定，人民法院在民事诉讼过程中，违法采取保全措施，造成损害的，人民法院应负赔偿责任。　　《最高人民法院关于民事、行政诉讼中司法赔偿若干问题的解释》第3条：“违法采取保全措施，是指人民法院依职权采取的下列行为：　　(一) 依法不应当采取保全措施而采取保全措施或者依法不应当解除保全措施而解除保全措施的；　　(二) 保全案外人财产的，但案外人对案件当事人负有到期债务的情形除外；　　(三) 明显超过申请人申请保全数额或者保全范围的；　　(四) 对查封、扣押的财物不履行监管职责，严重不负责任，造成毁损、灭失的，但依法交由有关单位、个人负责保管的情形除外；　　(五) 变卖财产未由合法评估机构估价，或者应当拍卖而未依法拍卖，强行将财物变卖给他人的；　　(六) 违反法律规定的其他情形。”　　本案中财产保全措施申请人并无过错，法院正是违法采取了保全措施，应由人民法院承担赔偿责任。

答案解析：本题的四个选项说法均是正确的。

根据《民事诉讼法》第五十六条第一款，对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。本案中的陈某是不当得利返还法律关系之外的人，对当事人双方的诉讼标的没有独立的请求权。因此，选项A错误。
根据《民事诉讼法》第五十六条第二款，对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。另外，根据最高人民法院于1994年2月颁布的《最高人民法院关于在经济审判工作中严格执行＜中华人民共和国民事诉讼法＞的若干规定》第十一条，人民法院对已经履行了义务，或者依法取得了一方当事人的财产，并支付了相应对价的原被告之间法律关系以外的人，不得作为无独立请求权的第三人通知其参加诉讼。本案中的陈某是不当得利返还法律关系之外的人，不能被追加为共同被告，因为他已经依法取得了一方当事人的财产，并支付了相应对价，因此，他不应被追加为无独立请求权的第三人。
综上所述，本题的正确选项是C。

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理由：本题考查因合同纠纷提起的诉讼的管辖法院以及采取诉前财产保全措施的法院对案件的管辖权。
《民诉法意见》第31条第2款规定：“在人民法院采取诉前财产保全后，申请人起诉的，可以向采取诉前财产保全的人民法院或者其他有管辖权的人民法院提起。”因此，采取财产保全措施的西安C区法院对案件有管辖权。至于其他有管辖权的案件，就本案而言则是指对因合同纠纷提起的诉讼有管辖权的法院，根据《民事诉讼法》第24条规定：“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”本案中，被告住所地为西安A区，合同履行地为西安B区，两地的人民法院均有管辖权。因此，答案为A、C、D。

本案中的离婚诉讼是对被监禁的人提出的诉讼，《民事诉讼法》第23条规定："下列民事诉讼，由原告住所地人民法院管辖；原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地人民法院管辖：(一)对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼； (二)对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼；(三)对被劳动教养的人提起的诉讼；(四)对被监禁的人提起的诉讼。"因此，本案应由原告婚后的经常居住地人民法院管辖，答案为C。

[分析] 根据《刑事诉讼法》的规定，公诉案件的被害人及其法定代理人不服地方各级人民法院的一审判决，不能提起上诉，但有权请求人民检察院抗诉。

[解析] 根据民事证据规定第8条第1、第2款，自认主要有两种方式：(1)一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的；(2)对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。B选项属于第二种方式。根据证据规定第8条第3款，当事人委托代理人参加诉讼的，代理人的承认视为当事人的承认。但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外；当事人在场但对其代理人的承认不作否认表示的，视为当事人的承认。根据证据规定第8条第4款，当事人在法庭辩论终结前撤回承认并经对方当事人同意，或者有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符的，不能免除对方当事人的举证责任。

[解析] A错误，未在前诉中主张精神损害赔偿，判决生效后又基于同一侵权事实起诉精神损害赔偿，人民法院不应当受理；B错误，不受理是针对原告而言；C正确；D项中应判决驳回其诉讼请求，而非裁定驳回起诉，D错误。

[考点] 妨害民事诉讼的强制措施
[详解] 《民事诉讼法》第102条规定，诉讼参与人或者其他人有妨害民事诉讼行为的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任；人民法院对有妨害民事诉讼行为的单位，可以对其主要负责人或者直接责任人员予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。《民诉意见》第123条规定，当事人以暴力、威胁或者其他方法妨碍或抗拒人民法院执行的，是妨害民事诉讼行为。可见本题答案为ACD。B项中不是对公司而应是对主要负责人或直接责任人员罚款，故不选。

根据《民事诉讼法》第211条的规定：在执行中，双方当事人自行和解达成协议的，执行员应当将协议内容记人笔录，由双方当事人签名或者盖章。一方当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据对方当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行。同时，根据《民诉意见》第266条的规定：一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。根据该条规定，李某已经支付的第一期付款5万元应该予以扣除，赵某只能向李某请求支付15万元，所以选项D错误。所以，本题的正确答案是C.

[考点]证据的审核与认定；法院的审理与裁判范围
[详解]证据是指在民事诉讼过程中能够证明案件事实的各种客观事实材料。证据必须与待证事实具有关联性，并且要符合法律要求，应当具有合法性；证据是客观存在的事实，要具有客观性。《民诉证据规定》第64条对审判人员如何认定证据做出了明确规定，“审判人员应当依照法定程序，全面、客观地审核证据，依据法律的规定，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和日常生活经验，对证据有无证明力和证明力大小独立进行判断，并公开判断的理由和结果。”一审法院认为，镇党委办公室虽然给老方提供了处理决定，但并未明确同意可据此创作小说，故不将该材料作为证据的做法是不合法的。该证据具有客观性、合法性、关联性，审判人员应当依据法定程序，全面客观地进行审核。而不应当以镇党委办公室未同意“可据此创作小说”为由，不作为证据材料使用。
法院应当根据诉讼请求进行裁判，不能超过诉讼请求进行裁判。同时，法院也不应当遗漏诉讼请求。原告起诉时并未要求消除影响，而一审判决消除影响超出了起诉请求，是错误的。原告起诉时要求被告赔偿经济损失2万元并赔礼道歉。而一审判决未涉及赔礼道歉的问题。遗漏了原告的诉讼请求。

[考点] 二审法院应当发回重审的情形[解析] 根据《民事诉讼法》第153条第1款第(四)项的规定，原判违反法定程序，可能影响案件正确判决的，二审法院应当裁定撤销原判，发回重审。故B项正确。