热门试卷

[解析] 二审径行判决的一些理论知识
[解析] 《民事诉讼法》第152条规定：“第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷和调查，询问当事人，在事实核对清楚后，合议庭认为不需要开庭审理的，也可以径行判决、裁定。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。”《民诉意见》第188条规定：第二审人民法院对下列上诉案件，可以依照《民事诉讼法》第152条的规定径行判决、裁定：(1)一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件；(2)当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件；(3)原审裁判认定事实清楚，但适用法律错误的案件；(4)原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决，需要发回重审的案件。这些规定意味着，径行判决需要一定的条件，不是法院想省事就可以采用，故A错误，二审法院审理地点无论是否径行判决都是很灵活的，故B错误，径行判决就是说没有开庭，不开庭就无法质证，没有经过质证的新证据当然不能采用，故C正确，二审的径行判决除了改判和发挥重审以外，还有可能是对当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件直接驳回诉讼请求，因此 D错误。

[解析] 对交通事故损害赔偿的争议，当事人可以请求公安机关交通管理部门调解，也可以直接向人民法院提起民事诉讼。经公安机关交通管理部门调解，当事人未达成协议或者调解书生效后不履行的，当事人可以向人民法院提起民事诉讼。

《刑诉解释》第249条：“审理附带民事诉讼的上诉、抗诉案件，应当对全案进行审查。如果第一审判决的刑事部分并无不当，第二审人民法院只需就附带民事诉讼提出上诉的部分作出处理。如果第一审判决附带民事部分事实清楚，适用法律正确的，应当以刑事附带民事裁定维持原判，驳回上诉、抗诉。” 第250条：“附带民事诉讼案件，只有附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人提出上诉的，第一审刑事部分的判决，在上诉期满后即发生法律效力。 应当送监执行的第一审刑事被告人是第二审附带民事诉讼被告人的，在第二审附带民事诉讼案件未审结之前，可以暂缓送监执行。” 依此，二审人民法院应当对全案进行审查，不受上诉人上诉请求范围的限制，以上 A、B、C项均为正确答案。

[考点] 涉外民事诉讼的协议管辖
[解析] 根据《民事诉讼法》第244条的规定，涉外合同或者涉外财产权益纠纷的当事人，可以用书面协议选择与争议有实际联系的地点的法院管辖。选择中华人民共和国人民法院管辖的，不得违反本法关于级别管辖和专属管辖的规定。由此A、B项不能协议管辖，故本题正确答案为 AB。

[解析] 依《刑事诉讼法解释》第85条规定：“如果是国家财产、集体财产遭受损失，受损失的单位未提起附带民事诉讼，人民检察院在提起公诉时提起附带民事诉讼的，人民法院应当受理。”本题中，对于乙的各种损失，人民检察院不能提起附带民事诉讼，故A项当选。依第90条规定：“在侦查、预审、审查起诉阶段，有权提起附带民事诉讼的人向公安机关、人民检察院提出赔偿要求，已经公安机关、人民检察院记录在案的，刑事案件起诉后，人民法院应当按附带民事诉讼案件受理；经公安机关、人民检察院调解，当事人双方达成协议并已给付，被害人又坚持向法院提起附带民事诉讼的，人民法院也可以受理。”可知B项当选，C项不选。依第100条规定：“人民法院审判附带民事诉讼案件，除适用刑法、刑事诉讼法外，还应当适用民法通则、民事诉讼法有关规定。”可知，D项当选。故ABD项为正确答案。

[解析]
本题所考查的考点是法院主持调解下的调解协议的法律效力。《民事诉讼法》规定，人民法院审理民事案件，根据当事人自愿的原则，在事实清楚的基础上，分清是非，进行调解。调解书经双方当事人签收后，即具有法律效力。该法第91条规定，调解未达成协议或者调解书送达前一方反悔的，人民法院应当及时判决。因此，正确答案是AB。

[考点] 民事诉讼的简易程序
[详解] A项中，《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第2条规定，当事人可以自愿选择简易程序；根据第3条规定，故B项正确；根据第23条规定，故C项正确；根据第27条规定，故D项也正确。

[考点] 民事调解书的适用范围
[详解] 根据《民事诉讼法》第90条第1款规定，本题答案为CD。

[解析]
本题所考查的考点是二审程序中，当事人申请撤回上诉。根据《民事诉讼法司法解释》第190条规定，在第二审程序中，当事人申请撤回上诉，人民法院经审查认为一审判决确有错误，或者双方当事人串通损害国家和集体利益、社会公共利益及他人合法权益的，不应准许。因此，正确答案是BC。

[考点] 一般司法协助
《民事诉讼法》第264条第1款规定，人民法院作出的发生法律效力的判决、裁定，如果被执行人或者其财产不在中华人民共和国领域内，当事人请求执行的，可以由当事人直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行，也可以由人民法院依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约的规定，或者按照互惠原则，请求外国法院承认和执行。据此，本题的正确答案为AB。

[考点] 侵犯名誉权案件拒不履行义务的处理
[解析] 本题考查了侵犯名誉权案件中义务人拒不履行义务时法院的处理方式，这也是司法考试中的一个热点问题。
《最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解释的解答》第11条中规定，侵权人拒不执行生效判决，不为对方恢复名誉、消除影响的，人民法院可以采取公告、登报等方式，将判决的主要内容和有关情况公布于众，费用由被执行人负担，并可依照《民事诉讼法》第102条第6项的规定处理。A选项正确。《民事诉讼法》第102条第1款规定：诉讼参与人或者其他人有下列行为之一的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任：……(6)拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的。本案中，欧阳的行为属于不履行人民法院的生效判决的行为，法院可以根据情况决定罚款或者拘留。C、D选项的说法是正确的。《民事诉讼法》第232条规定：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。本案中，欧阳拒不履行的义务属于金钱义务之外的其他义务，所以不在法定期间履行的应当支付迟延履行金。B选项的说法正确。

[考点] 执行回转
[解析] 《民事诉讼法》第214条：执行完毕后，据以执行的判决、裁定和其他法律文书确有错误，被人民法院撤销的，对已被执行的财产，人民法院应当作出裁定，责令取得财产的人返还；拒不返还的，强制执行。
　　《民诉意见》第275条：法律规定由人民去院执行的其他法律文书执行完毕后，该法聿文书被有关机关依法撤销的，经当事人申请，适用民事诉讼法第二百一十四条的规定。
　　由此可见，对于仲裁裁决，可以适用执行回转，但是应当依据当事人的申请，因此AD项是正确的。

理由：本题考查外国仲裁机构裁决的承认和执行。 《民事诉讼法》第269条规定：“国外仲裁机构的裁决，需要中华人民共和国人民法院承认和执行的，应当由当事人直接向被执行人住所地或者其财产所在地的中级人民法院申请，人民法院应当依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约，或者按照互惠原则办理。”

本题考查的是第二审人民法院对撤回上诉的处理。最高人民法院《关于行〈刑事诉讼法〉若干问题的解释》第238条规定，被告人、自诉人、附带民事诉讼的原告人和被告人及其法定代理人在上诉期限内要求撤回上诉的，应当准许。故本题A项正确。根据最高人民法院《关于执行〈刑事诉讼法〉若干问题的解释》第239条的规定，被告人、自诉人、附带民事诉讼的原告人和被告人及其法定代理人在上诉期满后要求撤回上诉的，应当由第二审人民法院进行审查，根据情况决定是否准许。故本题B项正确。