- 经济法基础总论
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民事诉讼法规定,人民法院按照审判监督程序再审的案件,如果原生效判决是第一审判决的,( )进行审理。
A.应当适用第一审诉讼程序
B.应当适用第二审诉讼程序
C.人民法院既可以适用第一审诉讼程序,也可以适用第二审诉讼程序
D.应当适用特别程序
正确答案
A
解析
本题涉及审判监督程序适用的程序问题。依据《民事诉讼法》第184条规定,人民法院按照审判监督程序再审的案件,发生法律效力的判决、裁定是由第一审程序做出的,按照第一审程序审理,所作的判决、裁定,当事人可以上诉。发生法律效力的判决、裁定是由第二审程序作出的,按照第二审程序审理,所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。上级法院按照审判监督程序提审的,按照第二审程序审理,所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。故本题选项为A。
成都市中级人民法院对王华诉张明侵权一案进行调解后达成协议,制作了调解书,对原审青阳区人民法院的判决:( )
A.应作出撤销原审判决的裁定
B.应在调解书中注明撤销原审判决
C.应责令一审法院撤销原判决
D.在调解书送达后即视为撤销
正确答案
D
解析
本题考查上诉案件调解书的效力。根据《民事诉讼法》第155条的规定,第二审人民法院审理上诉案件,可以进行调解。调解达成协议,应当制作调解书,由审判人员、书记员署名,加盖人民法院印章。调解书送达后,原审人民法院的判决即视为撤销。
在一起购销合同纠纷上诉案中,一审法院曾依法作出了对被告的财产保全的裁定,二审法院受理上诉后,上诉人对财产保全提供了担保,在这种情况下,应当如何处理
A.由一审法院裁定解除保全
B.由二审法院裁定解除保全
C.由二审法院判决解除保全
D.由一审法院判决解除保全
正确答案
B
解析
[考点] 财产保全 [解析] 《民事诉讼法》第95条规定:“被申请人提供担保的,人民法院应当解除则产保全。”《民诉意见》第109条规定:“诉讼中的财产保全裁定的效力一般应维持到生效的法律文书执行时止。在诉讼过程中,需要解除保全措施的,人民法院应及时作出裁定,解除保全措施。”上诉人向人民法院提供了财产担保的,二审法院应裁定解除保全。
乙省甲市人民检察院,发现甲市中级人民法院在作出某案二审判决的过程中,审判人员有枉法裁判行为,从而造成了错误判决。在此情况下,甲市人民检察院应如何处理( )
A.向原一审法院提出抗诉
B.向甲市中级法院提出抗诉
C.向乙省高级法院提出抗诉
D.提请乙省检察院提出抗诉
正确答案
D
解析
[解析] 本题考查检察院的抗诉程序。《民事诉讼法》第187条规定:最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,发现有本法第179条规定情形之一的,应当提出抗诉。地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,发现有本法第179条规定情形之一的,应当提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉。所以D选项是正确的。
中国X公司与美国Y公司订立一项出口电器合同,约定有关该合同争议的解决适用《美国统一商法典》。X公司负责安排巴拿马籍货轮运输,并约定适用《海牙规则》。该批货物在中国港口装船时因操作失误使码头装卸设备与船舶发生了碰撞,导致船舶与部分货物的损失。依照我国有关法律,下列哪一选项是正确的
A.该案应由中国该港口辖区中级人民法院管辖
B.该案应由中国该港口辖区海事法院管辖
C.出口合同的双方选择适用《美国统一商法典》的约定是无效的
D.运输合同应当适用中国法
正确答案
B
解析
[考点] 涉外合同关系的管辖和法律适用
[解析] 根据《民事诉讼法》第34条的相关规定,因港口作业中发生纠纷提起的诉讼,由港口所在地人民法院管辖。根据《海事诉讼特别程序法》第7条的相关规定,因沿海港口作业纠纷提起的诉讼,由港口所在地海事法院管辖。由于后一法律相对《民事诉讼法》来说应视为特别法,因此,按照特别法优先于普通法适用的原则,应适用特别法的规定。因此,A项错B项对。
出口合同属于涉外商事合同,其所应适用的准据法允许当事人自行约定。应注意的是,美国的《统一商法典》不是一部法律,而是一部示范法。当事人选择该示范法的规则,可以视为是将其中的规则并入了当事人之间的合同,这属于缔约自由的范畴,我国法律对此没有限制。因此,C项是错误的表述。
本案例中的运输合同应视为一项涉外合同,其当事人可以约定该合同的准据法或其他的适用规则,不必非得适用中国法。《海牙规则》是海上货物运输领域内的一项重要的国际公约。虽然中国没有加入该公约,但在当事人选择适用《海牙规则》的情况下,如果要求本案的运输合同“应当”适用中国法是不准确的表述,所以D项也是错误的。
张某欠李某5万元钱,李某多次催讨,张某迟迟不还。李某遂向人民法院申请支付令。法院受理后经审查,认为该申请成立,于是向张某发出支付令。在送达支付令时,张某拒绝签收。对此,法院应当如何处理?( )
A.法院可以留置送达
B.法院应公告送达,在公告中说明支付令的内容
C.法院应交张某所在的居委会代收,由居委会转交送达
D.支付令无法送达债务人,法院裁定终结督促程序
正确答案
A
解析
[考点] 督促程序 [讲解] 《民事诉讼法意见》第220条规定,向债务人本人送达支付令,债务人拒绝接收的,人民法院可以留置送达。因此,A项正确。
甲的牲畜走失,久寻未果,后来在乙家中找到,甲请求返还,乙不予理睬。甲无奈,向法院起诉。一审判决乙返还牲畜,乙不服,提起上诉。在上诉中,乙提出甲应当支付其照管牲畜期间的管理费。对此,法院应当如何处理?( )
A.裁定驳回乙的反诉
B.判决驳回乙的反诉
C.考虑乙的反诉,作出终审判决
D.根据当事人自愿原则就乙的反诉进行调解,调解不成的,告知乙另行起诉
正确答案
D
解析
[考点] 二审中反诉的处理 [讲解] 《民事诉讼法意见》第184条规定,在第二审程序中,原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解,调解不成的,告知当事人另行起诉。因此,D项正确。
根据法律规定,当事人不在场的,行政机关应当将行政处罚决定书在法定期限内送达当事人。该法定期限是( )。
A.7日
B.10日
C.5日
D.14日
正确答案
A
解析
[解析] 当事人不在现场的,行政机关应当在7日内依照《民事诉讼法》的有关规定,就行政处罚决定书送达当事人。
根据我国民事诉讼法的规定,人民法院收到起诉状,经审查认为符合起诉条件的,应当在:
A.5日内立案并通知当事人
B.7日内立案并通知当事人
C.10日内立案并通知当事人
D.15日内立案并通知当事人
正确答案
B
解析
[测试点] 起诉的受理。[解析] 《民事诉讼法》第112条规定:人民法院收到起诉状或者口头起诉,经审查,认为符合起诉条件的,应当在7日内立案,并通知当事人;认为不符合起诉条件的,应当在7日内裁定不予受理;原告对裁定不服的,可以提起上诉。故B项为正确答案。
甲乙两人结婚3年。2010年1月,甲向人民法院起诉,要求与乙离婚。法院经审查后认为两人感情尚好,判决不予离婚。根据上述情况,下列说法去中正确的是:
A.乙在判决生效后的6个月内又起诉,由于没有新情况、新理由,法院未予受理
B.甲以有新情况、新理由为由,在判决生效后6个月内又起诉的,法院应予受理
C.甲无新情况也无新理由,而且是在判决生效6个月后又起诉的,法院不应受理
D.甲尽管新情况、新理由,但是由于是在判决生效后6个月内起诉的,因而法院不应受理
正确答案
B
解析
[解析] 《民事诉讼法》第111条第六项以及第七项规定:(六)依照法律规定,在一定期限内不得起诉的案件,在不得起诉的期限内起诉的,不予受理;(七)判决不准离婚和调解和好的离婚案件,判决、调解维持收养关系的案件,没有新情况、新理由,原告在六个月内又起诉的,不予受理。而《民事诉讼法意见》第150条规定:判决不准离婚、调解和好的离婚案件以及判决、调解维持收养关系的案件的被告向人民法院起诉的,不受民事诉讼法第一百一十一条第(七)规定的条件的限制。
某合资企业的甲、乙两股东就股权转让达成协议。后因情况发生变化,甲、乙两股东又签订了一项合同修正案,约定在该合同批准后一年内甲有权以一定的价格向乙回购已经出让的股权。2001年4月1日,股权转让合同以及合同修正案一同获得批准。7月2日,甲提出回购,乙不同意,并告知甲原审查批准机关于2001年6月1日又作出一批复,该批复指出,2001年4月1日批复只是批准股权转让合同,未批准股权回购条款,股权回购时仍需报批。下列说法正确的是:( )
A.甲有权申请法院强制执行审批机关2001年4月1日确认股权回购的批复
B.甲乙之间关于股权回购的约定有效,甲可以对乙的违约行为提起诉讼
C.审批机关2001年6月作出的批复并未设定新的权利义务,法院不应受理甲对该批复提起的诉讼
D.甲在2003年8月对审批机关2001年6月1日作出的批复提起诉讼已经超过诉讼期限
正确答案
B,C,D
解析
[考点] 行政诉讼受案范围和起诉期限
[详解] 本题需要结合行政诉讼的一般法理进行分析。根据《高法行诉解释》第1条规定,本题中,尽管第二个批复与甲有关联,但并没有规定甲乙双方的权利义务,只是对合同手续的一个规定,对合同的效力也没有直接的明确的影响,因此C项是正确的。同时,甲和乙之间的合同履行发生争议,可以通过民事诉讼途径解决纠纷,因此B项也正确。
根据该解释第41条规定,本案的时间已经超过两年,已经过了诉讼期限。故D项正确。对于A项,法律规定的具有强制执行效力的几种文书中,并不包括批复,因此,不能直接要求强制执行行政机关的批复。
在民事诉讼的过程中,下列各情形中属于人民法院应当依职权调查的事项是: ( )
A.当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料
B.涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料
C.申请调查收集的证据属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料
D.涉及依职权中止诉讼的程序事项
正确答案
D
解析
考点: 法院职权调查事项 讲解:《关于民事诉讼证据的若干规定》第15条规定:“《民事诉讼法》第六十四条规定的‘人民法院认为审理案件需要的证据’,是指以下情形:(一)涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实;(二)涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项。”第17条规定:“符合下列条件之一的,当事人及其诉讼代理人可以申请人民法院调查收集证据:(一)申请调查收集的证据属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料;(二)涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料; (三)当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料。”由上述法条可知, A、B、C项中的情形都属于当事人可申请人民法院调查的情形,只有选项D属于法院依职权调查的情形。
王母酒业公司因经营管理不善,导致无力清偿所拖欠的大量债务,王母酒业公司自己向人民法院申请破产。人民法院受理案件后,经过审理裁定宣告王母酒业公司破产。在此过程中下列哪个说法是正确的( )
A.债务人自己可以主动申请宣告破产还债
B.和解协议应当经过有表决权的债权人的过半数通过
C.对和解协议表示同意的债权人所代表的债权额必须占无财产担保债权总额的半数以上
D.和解协议经债权人会议通过后即发生效力
正确答案
A
解析
考点: 企业法人破产还债程序 讲解:《民事诉讼法》第199条规定:“企业法人因严重亏损,无力清偿到期债务,债权人可以向人民法院申请宣告债务人破产还债,债务人也可以向人民法院申请宣告破产还债。 A项正确。” 第202条规定:“企业法人与债权人会议达成和解协议的,经人民法院认可后,由人民法院发布公告,中止破产还债程序。和解协议自公告之日起具有法律效力。”D项错误。 《民诉意见》第247条:“债权人会议讨论通过破产财产的处理和分配方案,应由出席会议的有表决权的债权人的过半数通过,并且其所代表的债权额必须占无财产担保债权总额的半数以上;讨论通过和解协议草案,必须占无财产担保债权总额的三分之二以上。”B、C项错误。
民事诉讼法规定,人民法院按照审判监督程序提审的案件,如果原生效判决是第一审判决的,应如何进行审理( )
A.应当适用第一审诉讼程序
B.应当适用第二审诉讼程序
C.人民法院既可以适用第一审诉讼程序,也可以适用第二审诉讼程序
D.应当适用特别程序
正确答案
B
解析
《民事诉讼法》第184条:"人民法院按照审判监督程序再审的案件,发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的,按照第一审程序审理,所作的判决、裁定,当事人可以上诉;发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的,按照第二审程序审理,所作的判决、裁定,是发生法律效力的判决、裁定;上级人民法院按照审判监督程序提审的,按照第二审程序审理,所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。人民法院审理再审案件,应当另行组成合议庭。"因此,B项正确。提审不可能适用一审程序,所以C项错误。
夏某(男)在广州打工,其嫌打工太累,想捞点钱花。2008年4月13日,夏某持刀抢劫齐某(女)提包,遭遇反抗而对齐某进行割喉 (后被救活)。某市人民检察院以抢劫罪对夏某提起公诉,被害人齐某提起附带民事诉讼。下列哪种说法是正确的
A.审判附带民事诉讼案件,应当适用民事诉讼法,而不能适用刑事诉讼法
B.尽管在侦查阶段,夏某与齐某就赔偿达成协议且夏某已给付,法院仍然可以受理齐某提起的附带民事诉讼
C.附带民事诉讼案件,由检察机关决定查封被告人财产
D.如果调解达成协议,不论是否当庭执行完毕,审判人员都必须制作调解协议书
正确答案
B
解析
[考点] 刑事附带民事诉讼[解析] 人民法院审理附带民事诉讼不仅要适用民事诉讼法,还要适用刑事诉讼法和刑事实体法,故A项错误。依《刑诉解释》第90条规定:“在侦查、预审、审查起诉阶段,有权提起附带民事诉讼的人向公安机关、人民检察院提出赔偿要求,已经公安机关、人民检察院记录在案的,刑事案件起诉后,人民法院应当按附带民事诉讼案件受理;经公安机关、人民检察院调解,当事人双方达成协议并已给付,被害人又坚持向法院提起附带民事诉讼的,人民法院也可以受理。”故B项正确。依该解释第95条规定:“人民法院审理附带民事诉讼案件,在必要时,可以决定查封或者扣押被告人财产。”可知,在附带民事诉讼中,只有人民法院才有权决定查封或者扣押被告人财产。C项错误。依该解释第96条第2款规定:“调解达成协议并当庭执行完毕的,可以不制作调解书,但应当记人笔录;经双方当事人、审判人员、书记员签名或者盖章即发生法律效力。”可知,调解达成协议并当庭执行完毕的,人民法院可以不制作调解书。D项错误。
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