热门试卷

[解析] 二审中对反诉的处理
[解析] 根据《民事诉讼意见》第184条可知，在二审程序中，原审被告提出反诉的，经当事人同意，二审法院可以就反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。结合本案，在二审中，一审被告丙提出用房屋修缮款抵销租金的请求，丙的这一上诉请求能起到抵销或者吞并一审原告甲、乙要求其支付未付租金的效果，因此，丙的这一上诉请求构成反诉。在这种情况下，二审法院正确的处理办法是经当事人同意进行调解解决，调解不成的，告知丙另行起诉，而不是查明事实后直接判决或是不予审理，更不是经当事人同意进行调解解决，调解不成的，发回重审。因此，选项D正确，选项ABC错误。

根据《民事诉讼法》第185条规定，"最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有下列情形之一的，应当按照审判监督程序提出抗诉......地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有前款规定情形之一的，应当提请上级人民检察院按照审判监督程序提出抗诉。"本案中，发生法律效力的判决是由甲市中级人民法院作出，因此应当是向甲市中级人民法院提起抗诉。甲市检察分院与甲市中级人民法院同级，不能直接向其提起诉讼，应当提请其上级人民检察院提起抗诉。

根据《民事诉讼法》第267条的规定;外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定，需要中华人民共和国人民法院承认和执行的，可以由当事人直接向中华人民共和国有管辖权的中级人民法院申请承认和执行，也可以由外国法院依照该国与中华人民共和国缔结或者参加的国际条约的规定，或者按照互惠原则，请求人民法院承认和执行。同时，根据(民诉意见}第318条的规定：当事人向中华人民共和国有管辖权的中级人民法院申请承认和执行外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定的，如果该法院所在国与中华人民共和国没有缔结或者共同参加国际条约，也没有互惠关系的，当事人可以向人民法院起诉，由有管辖权的人民法院作出判决，予以执行。第319条的规定：与我国没有司法协助协议又无互惠关系的国家的法院，未通过外交途径，直接请求我国法院司法协助的，我国法院应予退回，并说明理由。本案中，非洲某国与我国既无共同缔结的国际条约，也没有司法协助协议和互惠关系，所以，我国法院对于甲的请求应该予以退回并说明理由。所以本题的正确答案是B。

[考点] 申请再审的理由
[讲解] 根据《民事诉讼法》第182条的规定，当事人对已经发生法律效力的调解书，提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的，可以申请再审。经人民法院审理属实的，应当再审。因此，A项为应选选项。另外需要注意，《民事诉讼法》也规定了申请再审的一些消极条件，根据该法第183条的规定，当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决，不得申请再审；根据该法第184条的规定，当事人申请再审，不能在判决、裁定发生法律效力2年后提出，除非2年后据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更，以及发现判决人员在审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的，才可在自知道或者应当知道之日起3个月内提出。这样，B、C选项就应被排除。D项解除收养关系案件，没有超过2年之限，也符合《民事诉讼法》第179条所规定的“有新的证据，足以推翻原判决、裁定”的情形，是应选项。

根据《民事诉讼法》第194条"人民法院决定受理申请，应当同时通知支付人停业支付，并在3日内发出公告，催促利害关系人中报权利。公示催告的期间由人民法院根据情况决定，但不得少于 60日。"B、D是合法的，C不合法；因为法院6月 10日受理此案，"应在3日内发出公告，"法院事实上6月15日发出公告，显然违法。公示催告是特别程序，根据《民事诉讼法》第161条，"依照特别程序审理的案件，实行一审终审。选民资格案件或重大、疑难案件，由审判员组成合议庭审理；其他案件由审判员一人独任审理。"所以A合法。

本题考查上诉的有关规定。　　 根据《民事诉讼法》第148条规定，上诉应当递交上诉状。《民诉法意见》第178条规定："一审宣判时或判决书、裁定书送达时，当事人口头表示上诉的，人民法院应告知其必须在法定上诉期间内提出上诉状。未在法定上诉期间内递交上诉状的，视为未提出上诉。"因此，赵祺并未对判决提出上诉，而赵林则提出了上诉。根据《民事诉讼法》第149条第2款规定，赵永直接向第二审人民法院提交上诉状，也应当视为提出了上诉。《民事诉讼法》第75条第4款规定："期间不包括在途时间，诉讼文书在期满前交邮的，不算过期。"因此，赵恒也提出了上诉。

[考点] 国际条约在中国的适用
[解析] 本题较为全面地考查了国际条约在中国的适用情况。
对于国际条约在我国的适用和地位，我国宪法没有作出明确的规定。我国涉及国际条约的适用的法律条文散见于我国的各个法律部门，其中条约的直接适用、条约与相关国际法的并行适用、条约须经国内法转化才能适用的几种情形都存在。①中我国《民事诉讼法》第239条规定属于国际条约直接适用的情况；
②中《中华人民共和国香港特别行政区基本法》第39条的规定属于国际公约需经国内法转化才能适用的情况；③中《中外合资经营企业所得税法》第16条第2项的规定属于国际条约直接适用的情况。所以①、②错误，③正确。
我国《最高人民法院关于审理国际贸易行政案件若干问题的规定》从WTO协议的复杂性和中国目前的司法实践出发，排除了WTO协议文件在中国法院的直接适用性。此后，另外两个与WTO协议规则适用具有密切联系的司法解释，即《最高人民法院关于审理反倾销行政案件应用法律若干问题的规定》、《最高人民法院关于审理反补贴行政案件应用法律若干问题的规定》，也遵循了这种思路。这表明，在WTO协议在国内的实施方面，我国将倾向于主要采取“转化”的方式，而不是直接适用的方式，所以④也是正确的。
在我国的司法实践中，解决民商事范围的国际条约与国内立法冲突问题，处理国际条约与我国国内立法的关系，主要可以依据的法律条文有《民事诉讼法》第238条和《民法通则》第142条。中华人民共和国缔结或参加的国际条约与本法有不同规定的，适用该国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。《民法通则》第142条也作出了相类似的规定。可见，在民商事范围内，当国际条约与我国国内立法冲突时，国际条约优先适用，但是我国声明作出保留的条款除外。所以，⑤的结论“国际条约优先适用”没有考虑到保留条款的例外情况，不够全面，是错误的。所以上述①②⑤是错误的，③④是正确的，正确答案为C。

本题考查合并审理与分别审理。可参见《刑诉解释》第87，99、100条的相关规定，对于被害人遭受的物质损失或者被告人的赔偿能力一时难以确定，以及附带民事诉讼当事人因故不能到庭等案件，为了防止刑事案件审判的过分迟延，附带民事诉讼可以在刑事案件审判盾，由同一审判组织继续审理。

[考点] 执行措施
[详解] 《民事诉讼法》第217条规定，被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，应当报告当前以及收到执行通知之日前一年的财产情况。A正确。
《民事诉讼法》第231条规定，被执行人不履行法律文书确定的义务的，人民法院可以对其采取或者通知有关单位协助采取限制出境，在征信系统记录、通过媒体公布不履行义务信息以及法律规定的其他措施。B正确。
《民事诉讼法》第229条，被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 C正确。
《民事诉讼法》第102条：“诉讼参与人或者其他人有下列行为之一的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任：……(六)拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的。”D正确。