热门试卷

一般认为，判决和裁定的区别主要包括：(1)判决只解决案件的实体问题，而裁定既解决实体问题，也解决程序问题；(2)在一个案件中，发生法律效力并被执行的判决一般只有一个，但特殊情况下可以有多个(如在附带民事诉讼中，民事部分过于复杂的，刑事部分和民事部分的判决可以分别作出，分别生效)；而发生法律效力的裁定可以有若干个；(3)判决必须用书面形式表现出来，而裁定既可以用书面形式，又可以用口头形式；(4)上诉抗诉期限不同。不服第一审判决的上抗诉期限为10日，而不服第一审裁定的上抗诉期限为5日。综上可以看出，D选项正确。需要提醒学员的是：刑事诉讼中有可能存在一审、二审、再审等多个判决，或者是在刑事附带民事诉讼中，刑事判决和民事判决有可能分别作出。因此一个案件中，判决的个数也可能不止一个。这一点很多考生往往忽视。

[解析] 本题考查附带民事诉讼的举证责任。《刑事诉讼法解释》第94条规定：“附带民事诉讼案件的当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”这主要是因为对附带民事诉讼当事人提出的主张属民事纠纷性质，故应适用民事诉讼的举证规则。

只有附带民事诉讼当事人就附带民事诉讼上诉的，二审法院不得改判千审的刑事判决部分。参见《刑诉解释》第250条：附带民事诉讼案件，只有附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人提出上诉的，第一审刑事部分的判决，在上诉期满后即发生法律效力。
　　应当送监执行的第一审刑事被告人是第二审附带民事诉讼被告人的，在第二审附带民事诉讼案件未审结之前，可以暂缓送监执行。
　　第262条：第二审人民法院审理对附带民事部分提出上诉、抗诉，刑事部分已经发生法律效力的案件，如果发现第一审判决或者裁定中的刑事部分确有错误，应当对刑事部分按照审判监督程序进行再审，并将附带民事诉讼部分与刑事案件一并审理。

[解析] 起诉的受理。
[解析] 《民事诉讼法》第112条规定：人民法院收到起诉状或者口头起诉，经审查，认为符合起诉条件的，应当在7日内立案，并通知当事人；认为不符合起诉条件的，应当在7日内裁定不予受理；原告对裁定不服的，可以提起上诉。故B项为正确答案。

[解析] 督促程序
[讲解] 《民事诉讼法意见》第220条规定，向债务人本人送达支付令，债务人拒绝接收的，人民法院可以留置送达。因此，A项正确。

[考点] 民事诉讼法的基本原则
[解析] 《民事诉讼法》第9条，人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解；调解不成的，应当及时判决。A项正确。第12条，人民法院审理民事案件时，当事人有权进行辩论。注意当事人提交书面的答辩状也是辩论的形式。第13条，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。B项正确。
《民事诉讼法》第5条，外国人、无国籍人、外国企业和组织在人民法院起诉、应诉，同中华人民共和国公民、法人和其他组织有同等的诉讼权利义务。外国法院对中华人民共和国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以限制的，中华人民共和国人民法院对该国公民、企业和组织的民事诉讼权利，实行对等原则。注意：本条第3款才是对等原则的真实含义。

法院生效的调解书，由一审法院或者与一审法院同级的被执行财产所在地法院执行，故A错误，不选；根据《民事诉讼法》第225条规定，B项正确。执行和解，和解协议不具有强制执行力，也不能申请作出调解书，故C项错误。根据《执行规定》第79条，D项错误。

[考点] 判决、裁定生效情形下的再行起诉
[详解] 根据《民事诉讼法》第111条第(7)项规定，A项错误。根据《民诉意见》第144条第1款规定，B项正确。《民诉意见》第153条规定，选项C中，由于法院曾经以超过诉讼时效为由判决驳回诉讼请求，意味着从实体上已经解决与此相关的纠纷。根据《民事诉讼法》第111条第(5)项的规定，C项错误。根据《民诉意见》第152条规定，D项正确。故本题答案应为BD。

[解析]在这里要深刻的理解“与本案审理结果有利害关系”，本案附带民事诉讼的其他被告人和本案中未被追究刑事责任的共同加害人，其与本案的审理结果有直接的利害关系，法庭对被告人的审理结果可能直接影响其自身利益；而本案被告人的父母是被告人的近亲属是可以作辩护人的，应该排除；本案的证人是不能作辩护人的，但是其不能作辩护人的理由不是“与本案审理结果有利害关系”，而是因为考虑到查明案件事实的需要。